四天短命的國企并購
民企法律風險高發領域案例之一
國企與民企聯姻，兩者是在不同的背景、環境、企業文化、運作方式下生存，各自遵從不同的游戲規則，貿然結合必然會有大沖撞……
引子：
一方是破敗將傾的國企，董事長三顧茅廬，企圖力挽狂瀾；一方是民企老板，投資數百萬，準備銳意革新。
白紙黑字，協議公章一切妥當，開局神速。
孰料僅僅合作4天，民企老板被趕出公司，協議終止，而原國企董事長也被罷免，雙方被迫走上公堂。
這4天里究竟發生了什么？
案情回放：
這是企業改制中的一個奇聞：
2005年4月19日，經營狀況不佳的鞍山神州動力鍋爐有限公司（以下簡稱神州動力）吸收民營企業鞍山金利金屬材料有限公司（以下簡稱金利公司）參股，并將該公司總經理白國力增選為董事，任命為神州動力總經理。
4月23日，神州動力又宣布解除與金利公司的協議，終止白國力的董事資格，解聘其總經理職務。
白國力認為該做法不合法，沒有執行。于是，神州動力出現了兩個領導班子并存的狀況。
改制機遇
神州動力是由鞍山鍋爐（集團）有限公司（以下簡稱鞍山鍋爐）改制而來的。
2003年，經上級部門同意，鞍山鍋爐以企業廠房設備等資產對職工抵債，抵債資產由工會代管。后企業繼續改制，工會以其中1110萬元資產投資，吸納原企業管理層9人的現金10萬元，共同組建了神州動力。而這1100萬元是按職工內欠轉為抵債資產的，也就是說，把欠職工的錢，轉為職工可享有的股份。即便如此，神州動力仍然不能正常經營，組建不到一年，已欠外債900多萬元，企業負債高達70％以上，瀕臨倒閉。
在這一關口上，金利公司走進了神州動力。
2005年4月初，神州動力董事長梅村與金利公司董事長白國力接觸，商談神州動力欠金利公司貨款213萬元一事，最后雙方達成了還款計劃。
在接下來的4月17、18日兩天里，梅村與白國力又有過三次長談，梅希望白能投資入股。白被梅的誠意所打動，雙方達成協議。
4月19日，白國力與梅村共同簽定了《關于白國力與鞍山神州動力鍋爐有限公司投資入股經營的協議》（以下簡稱《協議》）。
在這份《協議》中，自然人白國力將人民幣623萬元以增資、擴股的形式投入到神州動力作為股份并形成個人資本，占總投資比例的35.95％，而神州動力以實收資本（固定資產）1110萬元作為此次合資的投資股份，占總投資比例的64.05％。雙方董事長簽字并蓋有兩家企業的公章。
同時，在該《協議》中，全體董事還一致通過了三項議題：一是通過白國力與神州動力合資合作協議；二是增補白國力為公司董事；三是聘任白國力為神州動力總經理。神州動力的10名董事都在《協議》上簽了字。
至此，神州動力和白國力形成合資合作關系。
禍起蕭墻
在雙方簽訂合資合作協議后，白國力正式行使神州動力總經理一職。
他進廠后，對企業進行了全面的了解和調查，發現了很多意想不到的問題，他向董事長梅村提出很多管理設想，得到梅的支持。同時，白也答應了梅的要求，從4月20起，陸續投入資金，供神州動力使用，解決公司急需的職工工資、電費、水費、材料等的費用。
4月20日中午，白向梅提議職工食堂應盡快添置桌椅，今后職工午餐免費，梅同意，并當即向職工公布，職工拍手稱快。
21日、22日，白與公司管理人員研究財務賬目、付款項目、財務平衡等問題，決定將一些崗位裁員，設立培訓中心。
22日中午，機械車間幾名職工與食堂管理人員發生爭吵。由于神州動力的機械加工車間包給了外人，而食堂管理員認為免費午餐的待遇是給神州動力職工的，就不讓機械車間的工人吃飯。白國力認為食堂管理員做得對，因此與承包人發生了口角，并決定馬上召開中層以上干部會。
在會議上，白國力先讓人找來該承包人，要看他的承包合同，又一次發生口角。當迫使該承包人拿來合同后，白國力發現在協議、上交承包費等方面都存在問題，當即表示要解除與該承包人的協議。
同時，白國力還發現神州動力下設4個子公司都有獨立的賬號，他認為這樣會使資金難以管理，因此提出這些賬號全部作廢，全公司只保留一個賬號。
會議開到23日凌晨4點多。白國力對梅村非常不滿意，認為他沒有說明企業管理混亂的真實情況，考慮到梅村對這種混亂局面沒辦法扭轉，白國力提出，要么撤資，要么重新選舉董事長。
23日9時30分左右，神州動力三位副總口頭向白國力宣布：一、中止與金利公司的合作協議；二、撤消白國力總經理及董事資格。理由是白國力的所作所為違背了董事會的初衷。
26日，原董事長梅村被免職，董事會選舉田文雙為代理董事長兼總經理。
兩個“中央”
這種結果，白國力當然不能接受。多方請教之后，他了解到神州動力董事會的操作有許多不合法之處，于是，他將這個董事會稱為“偽政府”，并對董事會提出的交回印鑒的決議置之不理，繼續履行總經理職權。
白國力多次召開職工座談會，了解職工工作、生活狀況；對生病住院的職工，他以總經理的名義看望，還送去慰問金、慰問品。神州動力新領導班子因為資金實在匱乏，就把300多個鐵工具箱賣了，執行者包括保衛處長，白國力隨即發出通告，將這位保衛處長撤職。
這一段時間，廠區內外不斷有各種通告發出，但卻是出自兩個“神州動力”。
走上公堂
隨后，神州動力在鞍山鐵西區法院起訴白國力，要求法院宣判定與白國力簽訂的合資合作協議無效，并解除協議，并請求法院宣判白國力返還營業執照、公章、財務章等物品。
而白國力也反訴神州動力，請求法院確認合資合作協議有效，對自己合法的股東地位予以認定，確認神州動力違法作出的董事會決議無效，并判令神州動力公司繼續履行協議，完成工商變更登記手續。
點評：
史慶華香港華潤（集團）有限公司法律部企業法律顧問、律師
四個焦點問題
這個案子涉及到很多法律問題，而且雙方的焦點、沖突也是以法律的形式表現出來的。
第一個問題，新的股權結構和董事會的關系問題。目前神州動力是工會代表工人持股64.05％，白國力持股35.95％。從法律上來講，相應的股權結構發生變化以后，企業的董事會也應該進行改選。但目前看來，神州動力的董事會在股權發生上述變化的時候沒有進行改選，也就為今天的局面埋下了伏筆。關于工會作為持股主體問題，在國有企業中是廣泛存在的，而其中最關鍵的問題是工會所持有的股權，歸根到底是誰的？實際上，這個權利是屬于職工的，因為工會實際上是職工持有。既然如此，那么由廣大職工來處置這種股權或者是行使這個股權，這在法律上就是完全可以的，而不僅僅受限董事會控制的工會代表。
第二個問題，關于合資協議。從目前情況看，這個協議的主體是沒問題的，但這個協議也還存在著許多瑕疵和不可理解的地方。比如，協議規定神州動力以實際資本作為此次合資投資的股份，占投資比例的64.05％，這在法律上是非常矛盾的。一個公司怎么可能對于自己還有持有股份呢？再比如，協議約定企業的一切重大活動，乙方具有一票否決權。而實際上這個約定是無效的，因為有限治理公司的責任結構是法定的，這個法定不能因股東之間的協議加以變更，公司法已經把重大經營權利或者是授予給董事會或者是股東會行使了，不可能因為你一票否決而否定他。
第三個問題，涉及到的債權債務關系。在簽這個協議之前，白國力是不是注意到這個企業有多少負債，又有多少債權，目前的資產負債率又怎么樣。還有，新的股東進入以后，對原來的債務怎么處理是不是有明確的約定。
最后是關于合同撤銷的問題。神州動力董事會宣布撤銷這個合資協議是不能成立的，因為它沒有權利，這個決定應該是由股東大會來決定的。退一步說，即使神州動力的股東會作出一種決議要撤銷合資協議，也不行。因為這個合同一經簽訂，就生效了，生效了就受法律的保護。除非出現了法律規定的情形才可以生效，或者是雙方協商，任何一方單方面是沒有這個權利的。
要解決神州動力目前的局面，一個途徑是按照現在的股權結構來改組董事會，使董事會成為真正的股東代表；另外就是走司法訴訟的路子，通過法律手段來確認協議的有效性、確認白國力的股東地位。
應該注意什么
那么，通過這個案例，我們民營企業想參與國企改造，應該注意一些什么問題？
第一，法律風險評估必須排第一位。雖然民企參與國企改制和進入壟斷行業看似是一塊肥缺，但必須牢記，在所有的評估中，法律風險評估必須排第一位，特別是體制風險和政策風險。
第二，要尋求有力的法律保障，在法律上將進入的風險減到最低程度。在這方面，溫州企業家帶了個好頭：為防范數千億民間資本的投資風險，溫州成立了由近百名精干律師組成的民企法律服務團，緊跟著溫州民企進京洽談國企改制。
第三，必須研究準備進入的企業，它的資產負債狀況，它跟政府之間的關系，它的內部治理結構或者是內部的管理人員的思想狀況等。這類問題一定要在入資之前做非常深入的市場調查。
第四，假定外來的民營企業對第三步的東西摸清楚了，但是進去以后卻發現了更深層次的矛盾，如何化解這個矛盾？如何和原來的中層管理人員形成一種利益共同體，形成默契？這也是民營企業要考慮的。
第五，如果上述問題都弄清楚了，下一步要做的就是民營企業家怎么樣提升自己的管理層次，使股權結構、股東會、董事會、管理層之間形成一個相對規范的關系。在這一點上，需要特別強調一個觀點，即民營企業家采取什么樣的組織機構和股權結構，完全取決于這個行業的特征和這個企業的發展階段，是非常靈活的，沒有一定之規。
最后，民營企業參與國企改制，需要提防幾個陷阱：一是圈錢陷阱。民營企業把錢交給大股東支配，但他無法取得一個控制地位；二是債務陷阱。有這種問題的公司允許民營企業控股，甚至允許全盤接收，因為它有一屁股的債，已經無法收拾。
具體到神州動力這個案例，大致上可以明確這樣幾點：第一點，民營企業進入國有企業不能搞民主集中制。必須記住自己只是第二大股東，大股東是職工控股會。第二點，民營企業家要跟股東簽的協議是增資協議，而不是跟企業內部的人去簽什么個協議。
來源：中國商業評論